В Украине существует много юридических лиц, не ведущих хозяйственную деятельность и соответственно не начисляющих заработную плату директору, который остается единственным наемным работником. Процедура ликвидации таких предприятий достаточно сложная, поэтому владельцы не спешат закрывать их. Часто владельцы просто теряют интерес к бизнесу, уезжают за границу или игнорируют вопросы, связанные с деятельностью таких компаний.
Директора таких компаний фактически “зависают” в ЕГР, решить вопрос об их увольнении некому. Существуют также ситуации, когда между участниками компании возникают конфликты, из-за которых невозможно собрать необходимое количество голосов для увольнения директора, или участники просто игнорируют его заявления.
Директор предприятия (хозяйственного общества) фактически имеет двойной статус: с одного он является наемным работником, на которого распространяется действие трудового законодательства, а с другого – он является единоличным исполнительным органом предприятия или частью его коллегиального исполнительного органа.
Однако компания не может существовать без руководителя и тем более без исполнительного органа, поэтому увольнение директора фактически может происходить путем прекращения его полномочий как исполнительного органа, то есть одновременно с принятием на должность нового руководителя (или лица, которое будет выполнять его функции до назначения такого руководителя).
При этом прекратить полномочия директора могут только Высший орган управления или единственный участник.
Действующее законодательство запрещает принудительный труд и предусматривает возможность увольнения лица по собственному желанию. С другой стороны, корпоративное законодательство требует решения высшего органа управления компании для прекращения возможностей исполнительного органа.
Что делать в случае бездействия высшего органа управления?
Опять же на помощь приходит Конституция Украины: часть вторая статьи 8 гарантирует право на обращение в суд для защиты конституционных прав и свобод граждан.
Украинские суды наработали положительную практику для руководителей, оказавшихся в подобной ситуации.
Алгоритм действий по прекращению полномочий руководителя без согласия участников:
1. Написать заявление об увольнении и направить его по юридическому адресу компании или организовать нарочное вручение в случае целесообразности. Копию указанного заявления также следует направить участникам компании по адресу их регистрации.
2. Составить требование о созыве собрания высшего органа управления по инициативе исполнительного органа по поводу увольнения директора и направить его участникам компании по адресу их регистрации.
3. Появиться на собрании и зафиксировать, что собрание не состоялось путем составления протокола в случае недостаточности кворума для принятия решения о прекращении полномочий директора или акта о неявке участников. В случае неявки участников целесообразно привлечь свидетелей для фиксации этого события.
4. Подготовить исковое заявление и подать его в суд. На этом этапе следует правильно выбрать способ защиты нарушенных прав и определить исковые требования. Важно, чтобы иск содержал требования обязательственного характера, поскольку после получения положительного решения суда его нужно будет выполнить.
Мы рекомендуем использовать следующие требования:
- прекратить полномочия директора;
- исключить сведения об истце как руководителе из реестра юридических лиц;
- определить руководителем компании соответствующего участника (как вариант, имеющего наибольший процент голосов в компании). Поскольку в процессе выполнения второго требования регистратор не может оставить секцию сведений о руководителе компании незаполненной.
5. Получить положительное судебное решение и подать его государственному регистратору для проведения соответствующих регистрационных действий.
Конечно, реализация этого алгоритма, на первый взгляд, может показаться простым и обычным процессом, однако на практике на каждом из указанных этапов возникают разного рода правовые нюансы, решение которых требует профессионального юридического сопровождения. Поэтому целесообразно будет обратиться к профессиональному адвокату, который поможет провести увольнение директора и избежать недоразумений и ошибок при проведении данной процедуры и непосредственной защите в суде.
